Вы здесь

Директор уходит добровольно: нюансы увольнения

26.03.20

Статья размещена в газете «Первая полоса» № 2 (118), март 2020.


В связи с особенностью должности увольнение наемного директора юридического лица имеет ряд нюансов. Прежде всего, директор имеет двоякий правовой статус. Должность регулируется нормами не только трудового, но и корпоративного права. Иначе говоря, директору недостаточно просто написать стандартное заявление об увольнении.

Директор уходит добровольно: нюансы увольнения

С одной стороны, директор, заключая трудовой договор, работает в соответствии с правами и обязанностями, предусмотренными законодательством о труде; с другой стороны — является единоличным исполнительным органом юридического лица, что дополнительно накладывает на него ряд корпоративных прав и обязанностей.

Дело в том, что к директору привязываются ключи ЭЦП юридического лица, директор ответственен за ведение личных кабинетов организации в банках, директор обязан хранить документацию юридического лица и т. д.

Директор уходит добровольно: нюансы увольнения

Что говорит закон?

Вопрос оформления увольнения четко регламентирован в законодательстве. На практике тоже не возникает трудностей, поскольку уход является добровольным, а это значит, что отсутствует конфликт, согласие сторон обоюдно. Отдельно стоит отметить, что оформление увольнения необходимо провести в конкретные сроки.

Согласно ст. 280 ТК РФ в отличие от простого рядового работника директор обязан уведомить работодателя (в случае, если работодателем является ООО) о своем предстоящем увольнении за 30 дней, а если работодателем является АО — за 50 дней. Логика увеличения срока заключается:

  • в усложненности процедуры увольнения (уведомить и созвать общее собрание участников общества);
  • в нюансе, что директор является единоличным исполнительным органом и обязан выполнить ряд обязанностей до своего ухода, ведь директор несет ответственность за деятельность общества;
  • в более длительном поиске нового сотрудника на должность директора: по мнению законодателя, найти директора в два раза сложнее, чем рядового сотрудника.

Рассматривая корпоративный аспект, нужно отметить, что в ст. 33 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» сказано: «образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий являются компетенцией общего собрания участников». При этом, согласно ст. 35 того же закона, директор имеет право созывать общее собрание в любых случаях, когда этого требуют интересы общества.

Участники общества на общем собрании не вправе отказать директору в увольнении, потому что это будет нарушением ст. 37 Конституции РФ и ст. 2 ТК РФ, в которых говорится о том, что принудительный труд запрещен. Фактически, созыв общего собрания необходим лишь для того, чтобы принять заявление директора об уходе.

Очень важно оформить все правильно, так как ошибочные действия юридически могут оставить старого директора в должности. Формальности необходимо соблюсти в соответствии с действующим законодательством, уставом и локальными нормативными актами (ЛНА) организации.

Как правильно оформить увольнение?

Распишем все этапы увольнения подробно. Разделение является примерным, поскольку некоторые из шагов можно осуществлять параллельно.

1. Созыв общего собрания участников общества. Принятие решения о смене директора

Увольняющийся директор вместе с заявлением об увольнении с занимаемой должности должен направить учредителям извещение о созыве общего собрания участников. Важно, чтобы у директора были документы, подтверждающие отправку заявления об увольнении и извещения о созыве внеочередного общего собрания участников, поэтому целесообразно направить этот документ ценным письмом с описью вложения.

Отправка одновременно двух документов не будет являться нарушением, а будет гарантией того, что участники оповещены о намерении директора уволиться, ведь, как уже было отмечено, согласно Конституции РФ и ТК РФ директор может распоряжаться своей способностью к труду свободно, и это не зависит от принятого общим собранием решения по заявлению.   

Важно отметить, что все изменения происходят в соответствии с уставом организации и не должны идти вразрез с ним.

Одновременно рекомендуется назначить нового директора. Если наемный директор не найден, целесообразно сделать директором одного из участников. В случае проведения собрания согласно п. 3 ст. 67.1 ГК РФ принятие решения и состав присутствующих на собрании должны подтверждаться путем нотариального удостоверения. Если порядок не будет соблюден, решение можно будет оспорить, что, в свою очередь, может привести к признанию сделок недействительными вследствие их подписания неуполномоченным лицом.

2. Оформление приказа и других документов о смене директора

Согласно ст. 280 ТК РФ директор может оформить все документы и приказы самостоятельно по истечении 30 дней с момента уведомления участников. Такое увольнение, согласно ст. 80 ТК РФ, будет совершенно законным. Поэтому, с учетом ст. 84.1 ТК РФ, директор самостоятельно может оформить соответствующий приказ и даже внести запись об увольнении в трудовую книжку (см. Постановление Правительства РФ № 225 от 16.04.2003), данным нормативно-правовым актам действия директора противоречить при этом не будут.

3. Уведомление внебюджетных фондов, банка, контрагентов об увольнении, передача наличных денежных средств на расчетный счет в банк, уплата долгов по налогам и т. д. 

Дата увольнения имеет принципиально важное значение для самого директора: с этого момента директор не несет ответственности и ответственным лицом не является. Это уведомление необходимо для того, чтобы не было вопросов касательно сдачи отчетности. В случае с банком очень важно закрыть расчетный счет либо уведомить о смене директора, чтобы от имени директора больше не осуществлялось платежей за подписью директора или с использованием его электронной подписи.  

Общество обязательно должно уведомить банк, так как в случае бездействия есть риск лишиться денежных средств, поскольку у бывшего директора останется доступ к банку (несмотря на то, что банк самостоятельно периодически проверяет ЕГРЮЛ). В банк необходимо подготовить следующие документы:

  • решение о смене директора;
  • приказ о вступлении нового директора в должность;
  • лист записи ЕГРЮЛ;
  • карточку с образцами подписей для управления счетами (по требованию банка).

Контрагентам обычно отправляются копии документов о вступлении в должность нового директора, а в некоторых случаях обязанность уведомления о смене директора регулируется положениями договора с контрагентом. Это нужно сделать во избежание возможных злоупотреблений со стороны прежнего директора.

4. Передача имущества и иных средств

Один из самых значимых аспектов. Во избежание трудностей в дальнейшем учредителям необходимо проверить:

  •  передачу служебного имущества, вверенного во временное пользование;
  • отзыв всех доверенностей;
  • замену электронных цифровых подписей, различных бланков, штампов и печатей организации, а также банковских корпоративных карт.

Доверенности необходимо отозвать, поскольку они выдаются директором от имени юридического лица и продолжают действовать. В организации должен быть журнал учета доверенностей, по нему необходимо проверить, какие из доверенностей нужно отменить, для этого необходимо совершить действия согласно ст. 189 ГК РФ. То есть лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность, в случаях ее прекращения по основаниям, предусмотренным в п.п. 4, 5 ст. 188 ГК РФ (прекращение юридического лица, от имени которого или которому выдана доверенность, в том числе в результате его реорганизации в форме разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу; смерть гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим).

Сведения о совершенной в нотариальной форме отмене доверенности вносятся нотариусом в реестр нотариальных действий, ведение которого осуществляется в электронной форме, в порядке, установленном законодательством о нотариате. Указанные сведения предоставляются Федеральной нотариальной палатой неограниченному кругу лиц с использованием интернета.

Сведения о совершенной в простой письменной форме отмене доверенности могут быть опубликованы в газете «Коммерсантъ». В этом случае подпись на заявлении об отмене доверенности должна быть нотариально засвидетельствована.

Во избежание споров передача ценностей должна происходить по акту приема-передачи материальных ценностей. Если ценности не были переданы, но директор уже уволен, можно обратиться в суд. В трудовом договоре с новым директором либо в локальном нормативном акте можно прописать процедуру передачи документов и материальных ценностей во избежание подобных проблем в будущем.

Законодательство и правоприменительная практика свидетельствуют о том, что директор обязан передать основные документы организации, подлежащие передаче от бывшего директора к новому.

По поводу передачи документов бухгалтерского учета есть следующие нормы — положения п. 4 ст. 29 закона «О бухгалтерском учете» от 06.12.2011 № 402-ФЗ. В соответствии с которым при смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно.

Судебная практика также говорит о том, что директор обязан передать документацию. Арбитражный суд Свердловской области в Решении от 21.01.2014 № А60-34604/2013 обязал ответчика — бывшего руководителя фирмы — передать вверенные ему документы новому директору организации. Суд установил, что требование о передаче документов должно предъявляться бывшему генеральному директору, а при смене директора печать, учредительные, бухгалтерские и иные документы должны передаваться вновь избранному руководителю организации. Апелляция оставила решение арбитража в силе.

Таким образом, список документов, которые должны быть переданы от прежнего директора новому следующий:

  • учредительные (регистрационные) документы;
  • первичная бухгалтерия;
  • доверенности;
  • бухгалтерская документация (которая находится в распоряжении непосредственно директора);
  • финансовые документы, ценные бумаги и т. д.;
  • свидетельства о праве собственности и иные правоустанавливающие документы;
  • прочие документы (например, докладные и служебные записки, внутрикорпоративные отчеты).

5. Уведомление регистрирующего органа — ФНС

В соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» у юридического лица имеется обязанность самостоятельно уведомить регистрирующий орган по месту своей регистрации об изменении сведений о единоличном исполнительном органе.

Согласно ст. 17 и ст. 18 указанного закона предоставляется решение единственного участника (протокол общего собрания участников) и заявление об изменении сведений о юридическом лице по форме Р14001. При этом необходимо отметить, что подавать такое заявление может только новый директор, который уже должен быть найден к этому времени. Бывший директор быть заявителем уже не может, потому что более отношения к юридическому лицу не имеет.

Тем не менее, арбитражная практика справедливо свидетельствует о том, что внесение в ЕГРЮЛ сведений никак не связано с возникновением или прекращением полномочий единоличного исполнительного органа (Постановление ФАС Уральского округа от 30.08.2007 № Ф09-7049/07-С4 по делу № А71-8238/2006).

С момента прекращения компетентным органом управления полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя организации прекращены, по смыслу п. 3 ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» не вправе без доверенности действовать от имени общества.

Во избежание наложения административного штрафа на юридическое лицо за нарушение срока подачи документов в ИФНС по ст. 14.25 КоАП РФ в размере 5 000 руб. уведомить ФНС о смене директора необходимо в течение трех рабочих дней с момента принятия решения участниками.

Таким образом, если директор решил уйти добровольно, необходимо выполнить следующие действия:

  • сделать смену руководителя безболезненной для всех сторон — соблюсти все рекомендации, заранее подготовиться к следующей смене директора, уточнить наличие всех необходимых ЛНА, условий в трудовом договоре и положений в уставе;
  • четко регламентировать процедуру смены директора;
  • отработать процесс передачи материальных ценностей и документов во избежание судебных тяжб;
  • соблюсти все условия оформления согласно трудовому, налоговому и гражданскому законодательству РФ.

 

 

Анна Александровна Левчук Руководитель консалтингового агентства «LT-Consult» (Новосибирск)

 

Анна Александровна Левчук,

руководитель консалтингового агентства «LT-Consult» (Новосибирск).