Вопрос:

Планируем заключить трудовой договор с гражданином Казахстана, при этом сотрудник будет жить и работать на территории Казахстана.
Какие есть этапы при оформлении юридических, бухгалтерских, кадровых документов?

Ответ:

Этап 1: определение вида заключаемого договора

ТК РФ не предусматривает ситуации заключения трудового договора о дистанционной работе с иностранным гражданином, постоянно проживающим на территории другого государства. Правила, установленные трудовым законодательством РФ, распространяются в общем случае на иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на территории РФ. В случае привлечения для работы иностранных работников, постоянно проживающих за рубежом, нормы трудового законодательства РФ, в том числе устанавливающие особенности регулирования труда дистанционных работников, не применяются.

Порядок вступления в трудовые отношения и осуществление постоянной трудовой деятельности за пределами РФ регулируются законодательством того государства, в котором работник намеревается данную деятельность осуществлять (ст. 13, 327.1 ТК РФ, Письмо Минтруда России от 15.02.2022 № 14-4/10/В-1848).

Тем не менее прямого запрета на заключение трудового договора о дистанционной работе с иностранным гражданином, проживающим за рубежом, нет. Данный вывод подтверждает, например, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24.12.2020 № Ф08-10403/2020.

Соответственно, вопрос ответственности работодателя в случае заключения указанного выше трудового договора законодательно не урегулирован. Минтруд рекомендует сотрудничество с иностранными гражданами, проживающими за рубежом, осуществлять в рамках гражданско-правовых договоров (Письмо Минтруда России от 09.09.2022 № 14-2/ООГ-5755).

Таким образом, на первом этапе организация должна самостоятельно принять решение, какой договор она будет заключать с гражданином Казахстана — трудовой или гражданско-правовой.

Этап 2: оформление договора

Трудовой договор и дополнительное соглашение к трудовому договору, предусматривающие выполнение работником трудовой функции дистанционно, могут заключаться путем обмена между работником (лицом, поступающим на работу) и работодателем электронными документами в порядке, предусмотренном частью первой статьи 312.3 настоящего Кодекса.

Гражданам Республики Казахстан патент не требуется в силу п. 1 ст. 97 Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014).

Следовательно, иностранному дистанционному работнику, выполняющему трудовую функцию за пределами РФ, разрешение на работу в РФ либо патент не требуется.

Рекомендуем дополнить трудовой договор сведениями о том, что работник постоянно выполняет трудовую функцию вне места расположения работодателя (дистанционно), и что местом выполнения трудовой функции является Казахстан.

Если будет принято решение оформить с гражданином Казахстана, проживающим за рубежом, гражданско-правовой договор, в договоре следует закрепить:

1)      предмет договора;

2)      место оказания услуг (где исполнитель будет выполнять условия договора);

3)      условия и порядок оплаты (размер, основания и пр.);

4)      порядок взаимодействия, в том числе обмена документами.

Сторонами гражданско-правового договора являются заказчик и исполнитель (подрядчик).

Этап 3: уведомление о заключении договора

Согласно п. 8 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора.

Поскольку в данном случае иностранный дистанционный работник трудовую деятельность на территории РФ не осуществляет, работодателю не нужно уведомлять о заключении трудового или гражданско-правового договора.

Этап 4: налогообложение выплат по договору

К доходам, полученным от источников за пределами Российской Федерации, относится, в частности, вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия за пределами Российской Федерации (подп. 6 п. 3 ст. 208 НК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 207 НК РФ налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

Физические лица, не являющиеся резидентами РФ, не признаются плательщиками НДФЛ по доходам, полученным от источников за пределами РФ, а российская организация, производящая соответствующие выплаты в пользу указанных лиц, не признается налоговым агентом (Письма Минфина России от 31.03.2014 № 03-04-06/14026, от 23.01.2014 № 03-08-05/2271).

Следовательно, вознаграждение гражданина Казахстана, не являющегося налоговым резидентом РФ, за выполнение трудовых обязанностей по трудовому договору о дистанционной работе или ГПД за пределами РФ не подлежит обложению НДФЛ в Российской Федерации.

Иностранные граждане, работающие за границей, не подлежат регистрации в системе обязательного пенсионного страхования и не являются застрахованными лицами (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»). Поэтому страховыми взносами на ОПС, ОМС и ВНиМ вознаграждение таких иностранных работников не облагается ни в рамках трудового договора ни в рамках ГПД (п. 5 ст. 420 НК РФ, Письмо Минфина России от 20.02.2021 № 03-15-06/12114).

Начисление взносов на случай травматизма и профессиональных заболеваний не зависит от места жительства иностранца, въезда его на территорию РФ, продолжительности пребывания в России или за рубежом. Для начисления и уплаты взносов на случай травматизма важен вид договора с иностранцем. Если компания заключит с иностранцем:

• трудовой договор — взносы на случай травматизма уплачивать нужно в обязательном порядке;

• гражданско-правовой договор — взносы на травматизм начисляются при условии, что обязанность их уплаты предусмотрена договором (п. 1 ст. 20.1 Закона № 125-ФЗ).

Ответ подготовил эксперт «Альвенты» с использованием системы КонсультантПлюс. Информация актуальна на 03.04.2023.

• Вопрос: О возможности заключения трудового договора о дистанционной работе с гражданином, имеющим двойное гражданство и проживающим за пределами РФ (Письмо Минтруда России от 09.09.2022 № 14-2/ООГ-5755)

• Вопрос: О страховых взносах с доходов, выплачиваемых российской организацией гражданину Республики Беларусь, осуществляющему деятельность в Республике Беларусь по гражданско-правовому договору (Письмо Минфина России от 20.02.2021 № 03-15-06/12114)

• Тематический выпуск: Трудовые отношения: вопросы и ответы (под ред. А.В. Брызгалина) («Налоги и финансовое право», 2020, № 5)
  Статья: Иностранец работает у себя на родине: НДФЛ, взносы, договор (Касимов И.И.) («Зарплата», 2015, № 10)

• Вопрос: ...Российская организация приглашает на дистанционную работу гражданина Казахстана. Он будет осуществлять трудовую деятельность в Казахстане. Нужно ли работнику иметь разрешение на работу в РФ либо патент? Нужно ли уведомлять территориальный орган ФМС о заключении или расторжении трудового договора? Облагается ли вознаграждение по трудовому договору НДФЛ и страховыми взносами на обязательное социальное страхование? (Консультация эксперта, 2015)